建筑企业内部承包经营合法性分析，下面是方翔律师给大家的分享，一起来看看。
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“内部承包经营”指建筑企业承包建设工程项目后，与内部职工签订《内部承包经营协议》（或《契约化经营责任书》），以内部承包经营的方式完成项目施工，内部承包经营人负盈亏，建筑企业收取固定金额的管理费或按照工程价款的一定比例计取管理费。内部承包经营可以调动企业职工参与企业经营的积极性，将职工的报酬收益与企业经营效益有效结合，有效增强企业活力，而职工又不仅仅满足于正常的工作报酬收入，通过对企业承包工程项目实行内部承包经营，职工虽然承担一定风险，但获得的收益也更高，最终达到企业与职工双赢的效果。
我国的立法中并没有对于建筑企业内部承包经营作出规定。国务院《全民所有制工业企业承包经营责任制暂行条例》对全民所有制工业企业承包经营责任制有相应规定，承包经营责任制的主要内容是：包上交国家利润，包完成技术改造任务，实行工资总额与经济效益挂钩，承包经营合同由政府指定的有关部门作为发包人，实行承包经营的企业作为承包人，该条例第四十三条规定“交通、建筑、农林、物资、商业、外贸行业的全民所有制企业实行承包经营责任制的，可参照本条例执行”。
最高人民法院“对十三届全国人大五次会议第3784号建议的答复”中指出，实际施工人不应当包括依照法律规定实行“企业内部项目经济责任制承包”（即内部承包）的人，虽然现行法律、行政法规对建筑业内部承包未作直接规定，但既然称内部承包，则内部承包人应属于建筑企业的工作人员，该答复赞同建设企业有自主经营的权利，在不违反法律强制性规定的前提下，有权自主选择和决定自己的经营模式，并指出“国务院2011年修订的《全民所有制工业企业承包经营责任制暂行条例》就企业承包经营责任制作了具体规定，而且该条例参照适用于建筑企业“。最高人民法院的上述答复认为企业内部承包项目经济责任制承包人，非实际施工人，即建筑企业内部承包经营不属于转包、违法分包或挂靠。
然而，《全民所有制工业企业承包经营责任制暂行条例》并不能解决目前面临的建筑企业内部承包经营有关纠纷，因为该条例适用于全民所有制企业，并不适用于占较大比重的民营企业，而且实践中的内部承包经营协议通常由企业与企业职工订立，而该条例规定由企业经营者代表承包方同人民政府指定的有关部门作为发包方订立承包经营合同，在承包经营合同签订主体上也有所差异。
司法实践中，建筑企业因实行内部承包经营引发纠纷的并不少见，由于缺少具体的法律依据，对于内部承包经营协议效力的认定亦存在一定争议。通常认为建筑企业与内部职工订立内部承包经营协议，建筑企业对工程施工有实质性的监督管理，并在资金、技术等方面由企业提供支持，内部承包经营协议不违反法律规定。最高法院在不同的裁判案例中持此观点，比如最高法院审理的再审申请人湖北洲际房地产开发有限公司、被申请人天工伟业建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案作出的（2021）最高法民申3222号民事裁定书，最高法院认为从天工公司与刘富远签订的《内部承包协议》内容来看，天工公司实际派驻人员参与工程施工，对工程施工进行实质性的管理和监督，工程款由天工公司内部财务管理。洲际公司主张实际施工人是刘富远及案涉建设工程施工合同无效，依据不足。最高法院审理的再审申请人中国工商银行股份有限公司青岛台东支行、被申请人江苏南通二建集团有限公司、被申请人青岛盛坤房地产开发有限公司第三人撤销之诉一案作出的（2020）最高法民申5156号民事裁定书，最高法院认为“从9162号判决查明事实看，盛坤公司与南通二建公司于2013年3月1日签订《青岛市建设工程施工合同》；南通二公司于2013年4月27日决定由沈飞担任平度分公司负责人，同时任命戴和平等其他人员分别担任技术、财务负责人；沈飞为南通二建公司员工，养老保险均由南通二建公司缴纳。上述事实可以证明南通二建公司与盛坤公司签订建设工程施工合同后，将案涉工程内部承包给其所属员工沈飞，不属于借用南通二建公司资质承揽案涉工程的挂靠行为”。以上两起案件，最高法院的观点均认为建筑企业内部承包经营不违反法律规定。
如果建筑企业虽订立“内部承包经营协议”，但内部承包经营人非企业职工，企业也没有对施工进行相应监督管理，未项目施工中给予资金、人力、技术等方面支持，则一般认为“内部承包经营协议”无效。不合法的“内部承包经营”对建筑企业而言，存在较大风险：
其一，被认定为系挂靠、转包或违法分包
从形式上看，“内部承包经营”如果由承包经营人垫资，自行组织人工、机械材料完成施工，自负盈亏，而建筑企业未对施工进行实质性监督管理，则与转包、违法分包无异。部分情形下，承包经营人参与招投标、建设工程施工合同的订立，中标后又自行垫资完成施工，则符合“挂靠”施工的特征。还有一些承包经营人并非企业职工，与企业没有劳动合同关系，则双方显然不是内部承包经营关系，其订立的内部承包经营协议属无效。
最高法院审理的再审申请人中兴建设有限公司与被申请人严晨华、一审第三人青海青运实业有限公司建设工程施工合同纠纷一案作出的（2021）最高法民申6504号民事裁定书，最高法院审查认为，中兴公司未提供劳动合同、缴纳社保证明等能够证明与严晨华存在劳动合同关系的证据，且严晨华个人无工程施工资质，其与中兴公司签订的《内部承包施工合同》《承包协议》明确约定中兴公司只收取固定管理费，严晨华承包工程所需的人工、材料采购、机械、字处理费等，承包一切风险，中兴公司实际不参与案涉工程的施工以及管理。从《内部承包施工合同》《承包协议》约定及履行情况看，严晨华不是中兴公司职工，《内部承包施工合同》《承包协议》不具有企业内部承包经营性质，而是严晨华借用中兴公司资质的挂靠行为，《内部承包施工合同》《承包协议》依法应为无效。
其二，建筑企业经营管理上存在风险
1.内部承包经营协议通常约定由内部承包经营人承担包括工期、安全、质量等各方面的责任，而建筑企业可能放松对施工的管理与注意义务，在建设工程施工合同履行过程中若发生安全生产事故或在工期、质量等方面构成违约，被政府监管部门处罚，或对发包人承担违约责任、赔偿责任时，仍是以建筑企业作为责任承担主体。
建筑企业虽可按照内部承包经营协议约定向内部承包经营人追偿，但是，对建筑企业的行政处罚以及因建筑企业未尽相应监督管理义务而产生的违约责任等，并能全然转嫁至内部承包经营人。
2.建筑企业虽订立内部承包经营协议，但施工中仍需以建筑企业的劳动人进行作业，或者由建筑企业订立劳务分包合同。如建筑企业疏于管理，内部承包经营人自行聘用工人进场作业，一旦在工人发生工伤事故时，将由建筑企业承担用工主体责任；或者内部承包人自行将工程分包、自行订立材料采购合同，被认为构成表见代理，将造成建筑企业在分包价款、买卖价款结算及支付上的风险。
建筑企业如何依法合规开展“内部承包经营”
（一）内部承包经营人必须是企业职工，企业职工指与企业订立劳动合同，由企业办理并缴纳社保、支付工资报酬的人员，如果与非企业职工的其他人员签订“内部承包经营协议”，则显然其协议无效。
（二）必须使用建筑企业自己的劳动力进行施工，或者由企业订立劳务分包合同，而且由建筑企业订立所有材料采购合同、机械设备租赁合同，内部承包经营人不应自行聘用工人进场作业、自行垫资购买材料，这要求建筑企业要订立内部承包经营协议后，不应对内部承包经营人放任不管，要对建筑企业对组织施工、资金筹措作出具体规划与安排，并落实到位。
（三）内部承包经营是建筑企业在对工程项目在企业内部实行施工管理的一种方式，建筑企业仍然是与发包人签订的建设工程施工合同中承担承包人责任义务的主体，仍负有按照约定依法完成施工的责任，在签订内部经营协议后，企业仍需要派驻相应项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等，对施工进行相应的监督管理，即建筑企业应当在技术、人力等方面给予支持，这也是确保工程质量、安全施工及工期的应有之义。
（四）规范资金管理。如前所述，建筑企业作为建设工程施工合同的签订主体，仍然是对外履行施工义务的主体，工程价款由企业银行账户管理、支出，所有劳务分包价款、材料款、租金支付也应通过企业银行账户完成，且不应在施工环节随意向内部承包经营人预支项目资金。
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欧洲申根区是有26个国家组成的统一区域，允许旅行者申请一个申根签证，即可自由访问26个申根区国家。下面是申请人需要随申根签证申请一起提交的文件清单。除了基本的资料清单外，申请人还需要根据特定签证类型提供特定文件。
申根签证基本资料清单
根据旅行目的，申根签证所需的文件有所不同，但申根签证申请有一个基本清单列表如下：
1. 申根签证申请表
填写申根签证申请表：这是每一个申根签证申请的基本要求。申请表可以从网上下载，需要申请人填写并签字。
注意：不同国家的申根签证申请表填写要求会有差异，有些国家可以在线填写整个申根签证申请，然后下载表格打印即可，这不仅节省了大量时间，还能避免拼写等错误。
2. 申请人护照
护照应至少有两页空白页，有效期为签证申请日起至少三个月（中国护照建议有效期超过半年）。如果申请人有旧护照，也需要随申请一起提交。
3. 照片
两张符合申根签证申请规范的近期高清照片，建议多准备一张，详细要求为近6个月内拍摄的白底彩照，规格：35mm*45mm，头部到下巴的占比要70-80%，既头部到下巴的距离要在3.2-3.6cm之间。
4. 旅行计划
申根签证申请要求提交访问各自申根区的详细目的。这是提交给大使馆/领事馆的个人文件，用于说明了整个旅行行程。
5. 航班信息
对于每一个申根签证申请，申请者都需要向申根国提交确认的航班行程或预订单。虽然签证申请不一定需要提交机票，但提交申根签证申请时，航班行程是一种更可信的方式，是否要求机票单各申根国可能要求不同。
6. 申根签证旅行保险
医疗保险是每个申根签证申请的强制性保险，医疗紧急情况和遣返的最低保额为30000欧元。
注意：在大多数欧洲国家，医疗费用可能相当昂贵。建议您购买全面的申根签证旅行保险。
7. 住宿证明
对于申根签证申请，申请人还需要提交住宿证明文件，酒店预订单或其他住宿证明，要求覆盖旅程计划涉及到的所有申根国家。
8. 经济证明
申根签证申请人需要提交过去三个月的银行对账单原件，并加盖银行印章。
在职人员附加要求
雇佣合同或在职证明或最近4个月的工资单
最近6个月的最新银行对账单
当前雇主的准假许可
最新所得税申报表或从工资来源扣除的所得税证明
个体经营者附加要求
营业执照有效副本
公司最近6个月的银行对账单
为公司提交的所得税申报表
上述列表是标准申根签证申请资料列表，不管是哪种旅行目的和哪个签证申请目标国，都需要提供上述资料。
但是对于前往申根区的特定旅行目的，还需要根据旅行目的提供额外文件：
特定签证申请要求
1. 探亲/访友签证
最近6个月的最新银行对账单
如果没有银行账户或账户余额无法覆盖旅行费用，则需要一份“担保证明函”，该担保函应由申请人访问的朋友/亲戚签署，并且必须随申根旅游签证申请一起附上。
申请人的签名信，详细说明访问目的和意图以及完整的个人地址
2. 旅游签证
申请人最近6个月的银行对账单
有关申根区旅行详细行程、住宿或者酒店预订的信息
未成年人申请：对于未成年人申根签证申请，必须由父母双方填写并签署申请，并附上父母护照复印件。
如果未成年人独自旅行，父母双方签署的同意书
父母双方签署的完整签证表
父母护照的有效副本
3. 商务申根签证
当前雇主签署的信函，说明旅行目的、在申根区停留时间、姓名、职位、雇佣期限、地址、工资和雇主联系电话，如果申请人是参加会议的学生，需提供在读学校的签名信原件
申请人最近三个月的工资单
过去3个月的个人银行对账单
担保人确认承担所有住宿和费用的信函
业务或培训的附加文档
商业合作伙伴的邀请函，说明在申根国家的访问期限和目的
与申根地区邀请公司开展业务活动的有效证明
会议或其他文化活动的附加文件
申根地区组织者发出的邀请函，说明活动的完整细节和状态，包括陪同人员、演讲者等。
4. 配偶签证
填写完整的申请表（2份）
有效且经认证的婚姻证明副本
如果配偶是申根国家公民，则需要配偶护照的有效副本。如果配偶不是申根国家公民，但仅居住在申根国家，则需要其居留许可证副本。
5. 学生签证
有效文件证明您有足够的资金支付在欧洲学习期间的费用。这些证明的一些例子包括银行账户中的现金，这些现金可以转换为所需的货币、支票簿、旅行支票、信用卡或任何其他硬货币，以证明持有足够的资金
申根区认证大学/机构的有效证明
6. 工作签证
申请人与居住在申根区的未来雇主之间的有效雇佣合同
您在申根地区整个逗留期间的有效住宿证明
航班预订或计划在申根区旅行的时间
申根签证申请国规定
对于任何类型的申根签证，申请人必须在旅行期间主要目的地/停留时间最长的国家的大使馆/领事馆申请。申请申根签证时，必须提交有关申根地区完整停留和旅行详情的充分证明。
办理申根签证所需的时间
建议提前申请申根签证（最好在出发前2个月），因为大使馆/领事馆可能需要15天到3个月的时间来处理所有文件并批准旅行者的申根签证申请。然而，根据具体情况和额外的文件要求，可能需要更长的时间。
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