作者:刘洪林律师。
AIGC创业最大的法律风险
AIGC在中国的创业最大的法律风险不是关于谁应该是AIGC作品的作者的版权纠纷，也不是自己爬虫爬出来的数据是否侵权，而是网上不小心的科学冲浪和跨境数据带来的刑事犯罪。
今天早上，一个微信好友给我转发了一张图片。大致内容是，一名与Chatgpt和Midjourney有关联对外销售的企业家因涉嫌非法经营罪被刑事拘留。取保候审后，他提醒同行注意，并表示不敢再上网。
不知道图片真假，仅供参考。
不清楚是真是假，但绝非偶然。洪林律师经常会接到很多创业者的咨询，比如通过搭建海外服务器向国内的企业客户提供ChatGpt等AIGC服务，或者打包成小程序后在网上出售会员。借花献佛很容易挣钱，但是能挣得心安吗？
在林红律师之前的文章和短视频中，我多次提醒AIGC企业家。由于中国互联网的“管理制度”，如果你想在中国开展AIGC业务，你可以做任何事情，但有两条绝对的红线不容商量。一个是科学上网，一个是数据出海安全。
很多朋友都很好奇，我自己也经常科学上网，也没人管我。创业怎么会成为非法经营罪？这件事特别需要向大家解释
首先，作为中国的公民个人，如果有好奇心，需要学习，就要科学上网，不要乱说话，不要乱传播敏感的、丰富多彩的内容。就算你知道网警在网上做了什么，你也懒得管你，因为这真的不是你能控制的。
其次，如果你觉得自己一个人玩不如和别人一起玩，在网上免费或者公开卖可以科学上网的梯子，对不起，公安马上就可以处理你，因为你的社会危害更大，更集中，执法更划算。
洪林律师称之为:一端打击犯罪。同理，作为一个网民，你玩Chatgpt学习提高工作效率问题不大。但是如果你用这个东西来赚钱，那就不行了。
三个真实案例
我们可以看三个案例，虽然不是因为Chatgpt，但是道理是一样的。
2013年至2017年6月，吴某在未取得相关营业执照的情况下，在互联网上架设VPN服务器并提供会员账号和登录软件。登录后，软件可以浏览海外网站；后来开了个网店，开了个“每只狗都有VPN”的网站，向普通用户出租或出售VPN软件和VPN路由器硬件。我交易数千次，非法买卖金额792638元，非法获利约50万元。最终，他因涉嫌非法经营罪被判处有期徒刑五年六个月，并处罚金50万元。
2019年4月，曹通过网络自学成功搭建了两个网站，并通过网站提供“翻墙”软件下载。同时，他租用配置境外服务器建立节点，并在网站上以订阅链接的形式出售连接节点所需的服务器地址、密码等信息。该软件可与订阅链接配合使用，访问国内IP无法访问的海外互联网网站。截至被查封时，曹共销售爬壁工具2273件，非法获利人民币64116.97元。法院认为，其行为已构成提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处被告人曹有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。
2020年7月28日，某市公安局接到线索，居民易某涉嫌建立并使用非法渠道进行国际联网，网安大队民警依法传唤易某。经查，犯罪嫌疑人易某对其非法建立并使用非法渠道接入境外网络、在网上销售VPN软件的违法行为供认不讳。最后给予警告，罚款1000元。
从以上三个真实案例可以看出，提供“科学上网”服务必然会涉嫌行政或刑事风险。
行政处罚风险
在使用海外AIGC产品生成图片的过程中，作为服务起点和终点的数据的出入境存在法律风险。
根据OpenAI的官方显示，OpenAI的API在全球都可以访问，但在中国可能会受到网络环境的限制和干扰。流畅使用需要通过VPN进行国际联网。目前MidJourney没有开放官方API接口调用，通过其他技术手段访问API可能构成侵权。
根据《计算机信息网络国际联网管理暂行规定》第六条，计算机信息网络直接进行国际联网，必须使用邮电部国家公用电信网提供的国际出入口信道。任何单位和个人不得建立或者使用其他国际联网信道。同时，第十四条规定，违反本规定第六条、第八条、第十条规定的，由公安机关责令停止联网，给予警告，可以并处1.5万元以下罚款；有违法所得的，没收违法所得。因此，通过“翻墙”软件访问AIGC产品属于行政违规行为，可能导致罚款和没收非法所得。
在数据退出方面，OpenAI官网明确表示，API访问的数据会在子处理器上存储30天，子处理器位于美国。也就是说，国内的数据会被传输到国外的服务器上存储，用户提出的问题很可能涉及敏感信息，甚至关系到国家安全、经济运行、社会稳定、公众健康安全的重要数据。
根据OpenAI的API数据政策，默认情况下，OpenAI不会使用客户通过API提交的数据来训练OpenAI模型或改进其服务产品。但是，上述数据政策不适用于OpenAI的非API消费者服务。因此，对于DALL-E等非API消费类产品，OpenAI可能会收集和使用提示、回复、上传图片和生成图片等内容来改进服务，这可能会造成数据退出风险。
我国《网络安全法》、《数据安全法》、《数据出境安全评估办法》等多部法律法规对数据跨境进行规范。如果在境外提供的个人信息达到《数据出境安全评估办法》规定的阈值(在境外提供10万条个人信息或1万条敏感个人信息等。)，需要通过当地省级网信部门向国家网信部门申报数据出境安全评估。
根据《数据安全法》的规定，违反有关规定向境外提供重要数据的，可能受到罚款、责令改正、警告、责令暂停相关业务、停业整顿、吊销相关业务许可证或者吊销业务许可证等行政处罚，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员还将处以罚款。
而且，罚款也不低。
此外，OpenAI和MidJourney的使用条款并未授权建设镜像网站，可能涉嫌侵犯网站知识产权。如果在此过程中使用了OpenAI和MidJourney的相关商标，可能对OpenAI和MidJourney构成不正当竞争。2019年，OpenAI发表了一篇博文，讲述了当时没有向中国提供服务的原因，其中提到了知识产权保护的问题。
犯罪风险
司法实践中，如前案所述，部分法院依据我国《刑法》第二百二十五条的规定，将销售“翻墙”服务行为定性为非法经营罪，但也有学术观点认为这一定罪有待商榷。因为根据电信业务分类目录，销售“翻墙”软件属于经营增值电信业务，不属于刑法第二百二十五条规定的“专营、专卖、限制经营的物品”，不能认定为刑法第二百二十五条第一款规定的非法经营罪。因此，销售“翻墙”服务是否会涉嫌非法经营，还有待观察。
根据《工信部关于清理规范互联网接入服务市场的通知》，未经电信主管部门批准，不得通过特殊渠道设置或租赁专线开展跨境经营活动，否则可能面临公安、网信等部门责令其关停“翻墙”服务的风险。仍不改正，造成一定严重后果的，还可能构成《刑法》第二百八十六条第一款规定的拒不履行信息网络安全管理义务罪。因此，提供“翻墙”服务可能面临拒不履行信息网络安全管理义务的风险。
我能租一条国际专线吗？
有朋友说，为了科学合法上网，可以走正规流程，从国家电信主管部门批准的运营商(中国移动、中国联通、中国电信、中国光电)申请一个可以在国内合法使用的VPN，然后把产品打包对外销售吗？
答案是:不会。
根据《工业和信息化部关于清理规范互联网接入服务市场的通知》，违规开展跨境业务。未经电信主管部门批准，不得建立或租用专线(含虚拟专用网VPN)等渠道开展跨境经营活动。基础电信企业向用户出租的国际专线应重点建立用户档案，并向用户明确用途仅为其内部办公使用，不得用于连接境内外数据中心或业务平台开展电信业务活动。
租用专线后，公司内部员工可以使用，但如果想对公众开放，则不能。
国内部分大型车型
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在AIGC应用层创业真的不可能吗？当然不是。用国内本土的大型号产品作为底层技术支撑就够了。
一个行业的繁荣发展，需要底层技术和基础设施的完善，也需要应用层和客户端的完善。
在Web2.0时代，中国优秀的产品经理和运营学员的能力在全世界都是可见的。Web3.0时代，我们不能输。
没有人能告诉你如何在Web3.0中成功创业，但如果你多看林红律师的文章，你可能会避免一些坑。
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